Criptomoedas no Brasil: Mercado crescente e regulamentação

Apesar da alta volatilidade, não se pode negar o crescimento das criptomoedas no Brasil nos últimos anos. De novembro de 2020 até o momento, houve valorização de mais de 100% das criptomoedas no país¹, ressalva feita à recente perda de valor repentina ocorrida nos últimos dias, como consequência da interferência do Governo Chinês no mercado bancário e de pagamentos daquele País. Assim, a despeito de recente declaração do presidente do Banco Central do Brasil (BACEN) que, em 24 de maio de 2021 afirmou que é "irrelevante criar regras para criptoativos"², existem várias tentativas de regulamentação das criptomoedas no país, por iniciativa de diversas autoridades públicas.

Mas, afinal, o que temos hoje no Brasil em termos de regulação de criptoativos?

BACEN

A primeira manifestação relevante sobre o tema veio justamente do BACEN, em 2014, no Comunicado 25.306 de 19/2/2014, indicando os riscos envolvidos na aquisição e transações com moedas virtuais e também deixando claro que estas moedas não devem ser confundidas com dinheiro eletrônico.

Já em novembro de 2017, o BACEN emitiu a Declaração Pública 31.379, que apontou a falta de leis a respeito das operações realizadas com moeda virtuais e reiterou os riscos relacionados a essas operações, por não serem devidamente regulamentadas e/ou supervisionadas. Ainda, em agosto de 2019, o BACEN oficialmente reconheceu os criptoativos como "ativos não financeiros produzidos" e a mineração de criptoativos como um "processo produtivo". A partir daí, essas operações passaram a integrar a balança comercial brasileira, ou seja, as estatísticas nacionais de exportação e importação de bens começam a incluir compras e vendas de criptoativos.  

Recentemente, em 3 de março de 2021, o BACEN emitiu a Resolução BCB 77/2021³, instituindo o Comitê Estratégico de Gestão do Sandbox Regulatório (CESB) e divulgou sua regulamentação. Tal regulamento não descreve o escopo das empresas às quais pode se aplicar, mas é possível que o sandbox resulte na criação do primeiro criptoativo regulado no Brasil. Tanto essa é uma realidade, que a Mercado Bitcoin, uma exchange, apresentou ao BACEN uma proposta de regulação nesse sentido⁴.

Estamos no Ciclo 1 do sandbox regulatório do BACEN, que irá priorizar a aprovação de projetos que tratem, entre outros temas (a) soluções para o mercado de câmbio; (b) promoção do mercado de capitais através de mecanismos de sinergia com o mercado de crédito; (c) promoção da concessão de crédito a microempresários e pequenas empresas; (d) soluções financeiras e de pagamento com efeitos potenciais de estimular a inclusão financeira. Os projetos serão selecionados pelo BACEN até 23 de setembro de 2021⁵ e a lista de aprovados certamente poderá incluir projetos sobre criptoativos ou criptomoedas.

CVM

Paralelamente, a Comissão de Valores Mobiliários (CVM) também tem tentado administrar o surgimento das criptomoedas. Até o momento, a Autarquia emitiu pelo menos três (3) Notas Públicas relevantes entre 2017 e 2018 e um Ofício Circular 1/2021-CVM/SRE⁶, em março de 2021.

Esse último documento consolidou as Notas Públicas anteriormente emitidas pela Superintendência de Registro de Títulos (SRE) e lança diretrizes gerais sobre como cumprir as regras que regem as ofertas públicas de valores mobiliários, incluindo initial coin offerings (ICO). Nele, a CVM reiterou a definição de ICO, "compreendidas como captações públicas de recursos, tendo como contrapartida a emissão de ativos virtuais, também conhecidos como tokens ou coins, junto ao público investidor".

Desse modo, ficou claro que a CVM entende que ativos virtuais (tokens ou coins) podem ser considerados valores mobiliários e, portanto, a respectiva ICO desses ativos poderá consistir em captação pública de recursos e, como resultado, estará sujeita ao registro perante a CVM e fiscalização pela Autarquia, nos termos da Instrução CVM 400/2003 ou, alternativamente, à Instrução CVM 588/2017.

Adicionalmente, esse ano a CVM tomou duas atitudes no sentido de recepcionar os criptoativos no mercado de valores mobiliários brasileiro:

(i) em março de 2021, a CVM autorizou o primeiro fundo de índice de criptoativos (ETF) do mundo a ser negociado no Brasil. Trata-se do Hashdex Nasdaq Crypto Index, o primeiro ETF deste tipo no Brasil e replicará o Nasdaq Crypto Index (NCI), composto pelas seguintes criptomoedas: Bitcoin, Ethereum, Stellar, Litecoin, Bitcoin Cash e Chainlink; e

(ii) após um amplo debate no mercado brasileiro ao longo de 2019, a CVM estabeleceu as primeiras diretrizes para o funcionamento de seu sandbox regulatório⁷, uma plataforma de testes no qual fintechs e outras empresas poderão, por exemplo, emitir tokens e/ou criptomoedas dentro de um ambiente regulado.

Projetos de Lei

Existem atualmente pelo menos 5 (cinco) projetos de lei relevantes relacionados com a regulamentação de criptoativos no Brasil. Os dois primeiros são PL 2.303/15⁸ e o PL 2.060/19⁹ que tratam, respectivamente, da inclusão de moedas virtuais como arranjos de pagamento pelo BACEN e sobre a criação de um regime jurídico para os criptoativos.

Além dos supracitados, existem outros três Projetos de Leis, todos apensados. O primeiro deles é o PL 3.825/19¹⁰, que propõe a regulação do mercado de criptoativos; o segundo, é o PL 3.949/19, que cria condições para o funcionamento das exchanges de criptoativos)¹¹; o último é o PL 4.207/20¹², que estabelece normas para emissão de moedas e outros ativos virtuais.

Como se vê, os Projetos de Lei em andamento sobre o tema se prestam a regular o mercado de criptoativos ou a atividades das exchanges, sem as quais esse mercado não sobrevive. No entanto, esses projetos estão em uma etapa inicial e não é possível estimar qualquer prazo para votação (inclusive, eles podem ser anexados a outros Projetos de Lei no Congresso ou materialmente alterados durante este processo).

Conclusão

Por todo o exposto, são notórias as diversas tentativas de regulamentação das criptomoedas pelas Autoridades Nacionais. Além das iniciativas acima indicadas, cabe destacar que em 2021 a Receita Federal criou códigos específicos para declaração de criptomoedas no Imposto de Renda. Assim, embora incipientes, a demanda por criptomoeda aumentou e sua possível regulamentação é um tema de extrema relevância, com prós e contras.

Por um lado, a ausência de regulação traz alguns revezes, como a dificuldade de se executar contratos de investimento em criptomoedas. A jurisprudência do Tribunal de Justiça de São Paulo, por exemplo, não aceita criptomoedas como garantia nas execuções¹³ e rejeita esses ativos quando o devedor dispõe de outros bens passíveis de penhora¹⁴. A justificativa é a sua ausência de liquidez e a incerteza sobre a titularidade desses ativos, ambos resultantes, no entendimento do Judiciário, da falta de regulamentação do tema no Brasil.

A falta de regulação do tema também não contribui para evitar que aconteçam novos escândalos como o do cancelamento irregular de contas de exchanges brasileiras por instituições financeiras, com potencial de causar infrações à ordem econômica¹⁵.

Todavia, fato é que as iniciativas recentes de regulação impactaram negativamente nas cotações desses ativos, já que as criptomoedas foram criadas para ser um meio de pagamento online que não necessita passar por instituições financeiras¹⁶. Ou seja, em tese, as criptomoedas são um meio de pagamento à margem da interferência estatal, razão pela qual as notícias de regulamentação impactam o mercado e provocam quedas em sua cotação.

Assim, o que nos parece adequado seria uma regulação mínima, criada apenas para estabelecer uma segurança jurídica para exchanges e investidores sem interferência drástica nessas transações a ponto de desencorajar a utilização dos criptoativos.