Arbitragem, processo e prescrição: Uma abordagem prática.

Arbitragem, processo e prescrição: Uma abordagem prática.

Fábio Possídio Egashira*

Para garantir a tranqüilidade da ordem jurídica, preservando a estabilidade e a segurança das relações sociais, o titular de um direito deve exercê-lo em certo lapso temporal.

A Lei nº 9.307/96 não estabelece prazo prescricional para a pretensão de instituição da arbitragem. Em regra, o direito de provocar a instalação do Juízo Arbitral pode ser exercido a qualquer tempo.

A questão que se aduz é saber se a inércia pode ser punida em sede arbitral. Se existe a possibilidade de alguém, que travou uma relação contratual e estipulou cláusula compromissória, possuir tempo indefinido para discussão de qualquer controvérsia na arbitragem.

Nesse contexto é que a prescrição da pretensão e sua interrupção influenciam diretamente no comportamento adotado pelas partes, tanto no pólo ativo como no pólo passivo das discussões.

Não raras vezes, as partes elegem a arbitragem como o local apropriado para a resolução das controvérsias e não a utilizam, talvez por medo e receio de encará-la. E mais, quando há algum descumprimento contratual, é freqüente uma delas ingressar perante o Poder Judiciário, ainda que consciente da estipulação de cláusula compromissória.

A opção de quem propõe a ação na via judicial para discutir a sua pretensão, mesmo desrespeitando a estipulação da cláusula compromissória, pode interromper o prazo prescricional. Isso porque a interrupção da prescrição ocorre por despacho do juiz que determinar a citação, ainda que incompetente, se promovido o ato citatório no prazo e na forma da Lei Processual¹.

Observe-se que o Código Civil protege a iniciativa da parte em discutir o seu direito, por isso garante a interrupção da prescrição mesmo que ajuizada a ação perante Juiz incompetente. O autor da pretensão deve apenas ser cuidadoso no sentido de cumprir a citação do adverso sem contaminação.

Já em relação à empresa que estipula cláusula compromissória em um contrato, porém é surpreendida figurando no pólo passivo para responder a uma ação na Justiça, o reflexo da interrupção da prescrição não é o mesmo. Nessa hipótese, não é incomum a parte acionada contestar a ação e suscitar corretamente a preliminar de convenção de arbitragem² , solicitando a extinção do processo sem julgamento de mérito³ . Ocorre que essa postura é meramente defensiva e não interrompe a prescrição de eventual pretensão indenizatória contra o adverso.

A bem da verdade, a interrupção da prescrição poderia ser alcançada com a apresentação de reconvenção simultaneamente à referida defesa. Mas tal reconvenção perante o Poder Judiciário soaria incongruente com a preliminar de convenção de arbitragem argüida na peça de contrariedade.Também poderia soar como renúncia à arbitragem uma reconvenção eventualmente apresentada no Judiciário para discutir a indenização decorrente do contrato.

Se existem motivos suficientes à postura da parte de não reconvir, e mais, se o processo prolongar-se de modo a que a preliminar de convenção de arbitragem argüida na defesa demore a ser apreciada pelo Poder Judiciário, entendemos que a atitude mais prudente de quem não apresentou a reconvenção seja instalar a arbitragem com o pleito de reparação civil por descumprimento contratual. A iniciativa de ingressar na arbitragem por certo provocará a interrupção do prazo prescricional da pretensão, mesmo que haja o risco de suspensão da instância arbitral pelo fato de haver uma discussão judicial antecedente sobre idêntico contrato.

Aqui cabe uma explicação: a prescrição é instituto de ordem pública, sendo correto afirmar que as causas de sua interrupção somente podem ser criadas e amparadas por Lei. A pergunta que se faz é: a interrupção da prescrição estampada no inciso I do artigo 202 do Código Civil, "por despacho do Juiz", aplica-se também à arbitragem?

Parece-nos que sim. Como ao intérprete é dado sistematizar, entendemos que a aplicação decorre do fato de a Lei de Arbitragem haver ressaltado que a atividade do árbitro é idêntica à do Juiz togado, conhecendo o fato e aplicando o direito, cuja decisão produz a mesma eficácia da decisão estatal. Por isso que a Lei de Arbitragem⁴ estabelece que o árbitro é juiz de fato e de direito e a Lei Processual⁵ reconhece a sentença arbitral como título executivo judicial.

Como a finalidade da interrupção da prescrição é preservar o autor diligente no que diz respeito aos seus direitos, consideramos que o inciso I do artigo 202 do Código Civil pode ser aplicado com a instalação da arbitragem.

Somente no que pertine à parte final de aludido dispositivo legal, em relação ao ato citatório, frisamos o aspecto peculiar da autonomia da vontade na arbitragem, cuja forma e prazo são definidos pelas partes. Daí porque se atentar para a liberdade de as partes adotarem a forma e o prazo da Lei Processual, do Regulamento da Câmara Arbitral escolhida ou a própria vontade quanto ao procedimento, sem ferir evidentemente a ordem pública, os bons costumes e os princípios constitucionais.

São posturas aparentemente simples como essas que precisam ser bem analisadas para não comprometerem o futuro das discussões na arbitragem. Se houver a prescrição da pretensão, seja ela qual for, pode e deve haver o reconhecimento do instituto no próprio Juízo Arbitral.