Em meio a operações policiais com nomenclaturas criativas, emerge um assunto que “está na moda”: A colaboração premiada. Seria este um instrumento jurídico de combate ao crime organizado (aos olhos do Estado que acusa) ou uma espécie de “canto da sereia” da mitologia grega (sob a visão do acusado)? De toda sorte e à sorte – como daqueles lançados ao mar do Processo Penal –, remetemo-nos à tragédia de Hamlet no famoso “Ser ou não ser, eis a questão”, de William Shakespeare.
Inicialmente, como exposto, a popularmente chamada “delação premiada” tem ganhado destaque no cenário jurídico brasileiro, sobretudo após a Operação Lava Jato.
Eis que ultimamente, o tema vem navegando em águas catarinenses já tendo aportado na esfera federal e, mais recentemente, com os desdobramentos da atual “Operação Presságio” – que apura supostos crimes cometidos na Secretaria Municipal de Turismo, Cultura e Esporte de Florianópolis –, vem tentando ganhar ancoragem no âmbito estadual.
E por falar em navegação, a licença poética permite dizer que, no meio náutico, o termo “ancorar” também é chamado de “fundear”; um trocadilho que pode não soar engraçado quando a pauta é colaboração premiada.
No contexto, cumpre destacar que esse instrumento encontra a devida regulamentação na lei 12.850/13, cujo artigo inaugural aponta que “esta lei define organização criminosa e dispõe sobre a investigação criminal, os meios de obtenção da prova, infrações penais correlatas e o procedimento criminal a ser aplicado”.
Nesta senda, a título de elucidação inicial, tem-se que a colaboração premiada consiste em um acordo entre o acusado e o acusador (ministério Público), onde o primeiro se compromete a fornecer informações relevantes em troca de benefícios, que podem variar desde a redução de pena até a própria isenção da eventual condenação.
É fato que, tendo como principais fundamentos a eficácia da investigação e o conseguinte desmantelamento de supostas organizações criminosas, a colaboração premiada circunda crimes de alta complexidade, como corrupção, lavagem de dinheiro, fraude a licitação, peculato e tráfico de drogas.
Não obstante, são casos penais que envolvem redes complexas e bem estruturadas, nas quais a obtenção de provas se torna difícil através dos métodos ditos “tradicionais” por parte dos órgãos investigadores e acusadores.
Por isso que, não raras vezes, a colaboração premiada se apresenta como uma ferramenta crucial para que autoridades estatais possam penetrar estes organogramas, obter provas robustas, processar com maior detalhamento os envolvidos e, também, localizar e recuperar ativos adquiridos por expedientes ilícitos.
E justamente por isso, ao acusado cabe se valer de uma defesa estratégica atenta ao tema e com a “carta náutica” da investigação defensiva como uma das ferramentas necessárias para enfrentar esse “mar revolto” que é o processo penal.
Afinal, basta a leitura do art. 3º da respectiva lei 12.850/13 para se ter uma breve noção do que estará por vir:
Art. 3º Em qualquer fase da persecução penal, serão permitidos, sem prejuízo de outros já previstos em lei, os seguintes meios de obtenção da prova:
- Colaboração premiada;
- Captação ambiental de sinais eletromagnéticos, ópticos ou acústicos;
- Ação controlada;
- Acesso a registros de ligações telefônicas e telemáticas, a dados cadastrais constantes de bancos de dados públicos ou privados e a informações eleitorais ou comerciais;
- Interceptação de comunicações telefônicas e telemáticas, nos termos da legislação específica;
- Afastamento dos sigilos financeiro, bancário e fiscal, nos termos da legislação específica;
- Infiltração, por policiais, em atividade de investigação, na forma do art. 11;
- Cooperação entre instituições e órgãos federais, distritais, estaduais e municipais na busca de provas e informações de interesse da investigação ou da instrução criminal.
Dito isso, sabe-se que o acordo de colaboração premiada deve ser formalizado e homologado judicialmente para garantir sua validade. Mas para isso, há que se cumprir algumas etapas.
O ponto de partida – quer seja a proposta de acordo –, pode ser iniciada pelo ministério Público, pela autoridade policial ou pelo próprio acusado; sempre assistido por advogado.
O segundo momento envolve a chamada “negociação”, ou seja, a definição das informações a serem prestadas e os benefícios que serão concedidos em troca. Aqui, pondera-se a valoração dessas informações e a sua respectiva relevância “bélica” para o acusador.
Posteriormente, o juiz deve analisar a legalidade e a voluntariedade do acordo, sem interferir no mérito das informações prestadas, e por fim, uma vez homologado, o acusado presta as informações e cumpre as obrigações pactuadas, enquanto o ministério Público e o Judiciário garantem os benefícios acordados.
Com isso, o colaborador pode receber benefícios como a redução de pena, a substituição por pena restritiva de direitos quando cabível, o perdão judicial em casos excepcionais e, ainda, outra opção como uma eventual progressão de regime (que é uma espécie de “facilitação” na progressão do regime prisional imposto).
Para isso, as informações do colaborador devem ser eficazes para a elucidação do caso, prestadas espontaneamente (voluntárias e sem coação) e, ainda, completas de modo a abranger todos os fatos relevantes relacionados ao objeto da investigação.
Contudo, toda essa “condição climática” não admite marinheiros (defensores) de primeira viagem.
Isso, porque apesar de sua relevância, a colaboração premiada também enfrenta críticas, desafios e controvérsias no meio jurídico. A incluir, a possibilidade do colaborador fornecer informações falsas ou distorcidas em troca de benefícios, a necessidade de garantir que os direitos do colaborador e dos demais acusados sejam respeitados durante o processo – notadamente ao que concerne à voluntariedade e consequente autenticidade da colaboração –, e, por óbvio, a importância de manter a ética, a transparência e o controle sobre os acordos para evitar abusos por parte do Estado.
No ponto, merece destaque o art. 3º-B e, principalmente, seu parágrafo primeiro que aduz que:
Art. 3º-B. O recebimento da proposta para formalização de acordo de colaboração demarca o início das negociações e constitui também marco de confidencialidade, configurando violação de sigilo e quebra da confiança e da boa-fé a divulgação de tais tratativas iniciais ou de documento que as formalize, até o levantamento de sigilo por decisão judicial.
§ 1º A proposta de acordo de colaboração premiada poderá ser sumariamente indeferida, com a devida justificativa, cientificando-se o interessado.
Aqui, paira uma grande reflexão. E se eventualmente a proposta for indeferida e as informações obtidas passarem a ser utilizadas como conhecimento de inteligência (aqueles que não integram os autos, mas podem subsidiar ações futuras), por exemplo?
Ou ainda, se tal indeferimento vier a evoluir àquela condenada prática do “Fishing Expedition” e suas buscas e apreensões indiscriminadas? Devidamente já citado no artigo “STF e os tubarões à la ‘fishing expedition’: um cardápio indigesto no ‘menu criminal’”, publicado no Conjur em 2022, vale lembrar que:
“A expressão faz referência à ‘procura especulativa, no ambiente físico ou digital, sem 'causa provável', alvo definido, finalidade tangível ou para além dos limites autorizados (desvio de finalidade), de elementos capazes de atribuir responsabilidade penal a alguém’, como apregoa a doutrina do magistrado catarinense Alexandre Morais da Rosa.”
São situações que precisam ser ponderadas pela defesa ao atuar em processos sensíveis, vultuosos e volumosos como, por exemplo, na “Operação Presságio”, deflagrada na capital catarinense.
Desse modo, pergunta-se: Vale à pena instruir o acusado a celebrar o acordo de colaboração premiada? Talvez não!
Portanto, convida-se à reflexão do clássico trecho (ato III, cena I) extraído da Tragédia de Hamlet no famoso “Ser ou não ser, eis a questão”, de William Shakespeare:
“Ser ou não ser – eis a questão. Será mais nobre sofrer na alma pedradas e flechadas do destino feroz ou pegar em armas contra o mar de angústias – e, combatendo-o, dar-lhe fim?
Morrer; dormir; Só isso. E com o sono – dizem – extinguir dores do coração e as mil mazelas naturais a que a carne é sujeita; eis uma consumação ardentemente desejável. Morrer – dormir – Dormir! Talvez sonhar. Aí está o obstáculo!
Os sonhos que hão de vir no sono da morte quando tivermos escapado ao tumulto vital nos obrigam a hesitar: e é essa reflexão que dá à desventura uma vida tão longa.
Pois quem suportaria o açoite e os insultos do mundo, a afronta do opressor, o desdém do orgulhoso, as pontadas do amor humilhado, as delongas da lei, a prepotência do mando, e o achincalhe que o mérito paciente recebe dos inúteis, podendo, ele próprio, encontrar seu repouso com um simples punhal?
Quem aguentaria fardos, gemendo e suando numa vida servil, senão porque o terror de alguma coisa após a morte – o país não descoberto, de cujos confins jamais voltou nenhum viajante – nos confunde a vontade, nos faz preferir e suportar os males que já temos, a fugirmos pra outros que desconhecemos?
E assim a reflexão faz todos nós covardes. E assim o matiz natural da decisão se transforma no doentio pálido do pensamento. E empreitadas de vigor e coragem, refletidas demais, saem de seu caminho, perdem o nome de ação.”
Afinal, neste “mar revolto” que é o processo penal, é preciso cuidar com o “canto da sereia”, onde “na mitologia grega, as sereias eram seres demoníacos, capazes de atrair qualquer um que ouvisse o seu canto. Os marinheiros, seduzidos por seu belíssimo som, descuidavam da embarcação e naufragavam”.
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BRASIL. Lei n. 12.850/2013. Define organização criminosa e dispõe sobre a investigação criminal, os meios de obtenção da prova, infrações penais correlatas e o procedimento criminal. Brasília, DF. Disponível em: https://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2013/lei/l12850.htm
COUTINHO, Thiago de Miranda. “STF e os tubarões à la ‘fishing expedition’: um cardápio indigesto no ‘menu criminal’. Consultor Jurídico – Conjur. Disponível em: https://www.conjur.com.br/2022-set-01/thiago-coutinho-stf-tubaroes-la-fishing-expedition/. Acesso em 18/06/24.
PAES, Arnaldo Boson. O Canto da Sereia. Revista Direito UNIFACS. Debate Virtual, Direito Unifacs. Capa 207. Ano 2017. Disponível em: https://revistas.unifacs.br/index.php/redu/article/view/5061#:~:text=Arnaldo%20Boson%20Paes-,Resumo,ao%20mastro%20de%20sua%20embarca%C3%A7%C3%A3o.
ROSA, Alexandre Morais da. Guia do Processo Penal Estratégico: de acordo com a Teoria dos Jogos. 1ª ed., Santa Catarina: Emais, 2021, p. 389-390).
SHAKESPEARE, William. A tragédia de Hamlet, príncipe da Dinamarca. (Publicado em 1623). Monólogo de Hamlet da primeira cena do terceiro ato na peça homônima. Editora Martin Claret; integral edição. Gentil Junior Saraiva (Tradutor). 11 setembro 2020.
SILVA, Viviani Ghizoni da. MELO E SILVA, Philipe Benoni. MORAIS DA ROSA, Alexandre. Fishing expedition e encontro fortuito na busca e na apreensão: um dilema oculto do processo penal. 2. ed. Florianópolis: Emais, 2022.